導語：春節期間，《唐宮夜宴》在驚艷全網的同時，也留下了一系列引人深思的問題，如商標被搶注、營銷推廣跟不上、地方文旅資源產業化開發相對滯后等。本篇為《唐宮夜宴》系列觀察稿件的第一篇，出圈的《唐宮夜宴》難逃被搶注商標的境遇，在商標申請失去先發優勢的情況下，或許手上的“著作權”才是權利方奪回商標權的最大籌碼。

　　牛年開年，《唐宮夜宴》作為2021河南春晚節目出圈之后，河南電視臺在元宵晚會上又帶來了《元宵奇妙夜》，隨后再次火遍全網。但誰也沒有想到，緊接著伴隨這一現象級節目而來的是一場商標搶注戰。那么，深陷漩渦之中的“唐宮夜宴”，其商標最終又將花落誰家？

　　據經濟日報-中國經濟網記者了解，截止2021年3月24日，關于“唐宮夜宴”及類似商標共有270個正在“注冊申請中”，涉及教育娛樂、餐飲住宿、辦公用品、食品、服裝鞋帽、方便食品、酒類、廣告銷售等多個類別。相關統計數據顯示，2月18日—2月19日，鄭州市旅游局下屬單位鄭州市旅游信息咨詢服務中心共申請45個類別；之后，作為《唐宮夜宴》的創作方與制作方、贊助方，河南博物院、鄭州歌舞劇院、河南廣播電視臺三家單位紛紛先后開始注冊申請。此外，具有洛陽國資背景的洛陽古都產業技術研究院和其它幾個自然人、法人機構也加入其中。而“唐宮小姐姐”這一商標則從2月20日起，累計注冊申請達146個，先后涉及河南華冠文化科技有限公司、河南博物院、河南廣播電視臺、鄭州歌舞劇院四家單位。

　　根據我國《商標法》第三十一條規定：兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。根據商標法的申請在先原則，無論是已經獲得著作權的鄭州歌舞劇院，還是先后提交商標申請的河南廣播電視臺、河南博物院，當前階段，在《唐宮夜宴》的商標申請上都已失去先發優勢。那么，這是否意味《唐宮夜宴》商標的最終歸屬將與以上三家單位無緣？

　　經濟日報-中國經濟網記者就此采訪了四位業內人士。北京金誠同達律師事務所高級合伙人周俊武表示，最先提出商標申請，并不意味著必然可以成功注冊該等商標。一方面，商標局會審查該等商標是否存在《商標法》第十條、第十一條等規定的禁止注冊的情形。另一方面，對于商標局初步審定公告的商標，在先權利人、利害關系人可以提出異議，由商標局審查后作出準予注冊或不予注冊的決定。

　　“對于商標已經被搶注，但搶注者的申請尚未獲得注冊的主體而言，可以通過對搶注者申請提起異議的方法進行救濟。”中國傳媒大學文化產業管理學院法律系主任鄭寧談到，根據《商標法》，注冊商標應當先由國家知識產權局商標局進行初步審查，通過審查的，進入公告期，公告期時間為三個月。相關主體可以在這三個月的時間里，向國家商標局提起商標異議。

　　而所謂的“在先權利”是指在注冊商標申請人提出注冊商標申請以前，他人已經依法取得或者依法享有并受法律保護的權利，包括在先商標，也包括其他在先權利，如姓名權和肖像權、著作權、外觀設計專利權、企業名稱權、知名商品的特有名稱等。《商標法》第三十二條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。換而言之，是否擁有《唐宮夜宴》的著作權某種程度上更有可能決定商標權的最終歸屬問題。

　　“如果在先權利人的商標注冊申請在初審時被駁回，之后可以在15日內申請復審；如果對于復審決定不服，還可以提起行政訴訟，后續還會有一些救濟程序可以讓你充分證明你才是真正的權利人。”通商律師事務所權益合伙人陳敬在接受采訪時同樣談到，及時提出商標異議，對于在先權利人而言無疑是多了一個救濟商標的機會。在證明己方是著作權人之后，在先權利人將重新搶回商標申請的先機和優勢，“由于其他人所提出的商標注冊申請其實是侵害在先權利的，這個申請也就不能夠被核準。”　

鄭州歌舞劇院《唐宮夜宴》相關作品登記證書 圖片來源：鄭州市文化廣電和旅游局官方微信

　　據悉，日前，鄭州歌舞劇院就《唐宮夜宴》舞蹈作品以及其中角色“唐宮小姐姐”的服飾妝容所形成的美術作品均已獲得了相應的作品登記證書。根據我國《著作權法》規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。對此，鄭寧表示，鄭州歌舞劇院依法享有對舞蹈作品《唐宮夜宴》的著作權，河南電視臺將其改編為《唐宮夜宴》《元宵奇妙夜》視聽作品之后，同樣依法享有對改編作品的著作權，“但前提是改編時要取得原作品作者的授權。”

　　“如果改編作品是兩方或三方合作創作的，則該改編作品屬于合作作品，著作權由合作作者共同享有。但是，各合作方也可以自行約定著作權歸屬或者各方享有的比例，即使約定二次創作的節目的著作權僅歸屬其中一方所有，也是有效的。”周俊武這樣談到。對此，陳敬持相似觀點，但是同時也指出，如果不存在合作創作及協議約定著作權權屬的情況下，根據《著作權法》，作為舞蹈作品的創作方或者視聽節目的制作方，鄭州歌舞劇院、河南廣播電視臺或將分別擁有《唐宮夜宴》《元宵奇妙夜》舞蹈作品與視聽節目作品的著作權。

　　此外，根據《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規定》第二十二條第二款，對于著作權保護期限內的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標使用在相關商品上容易導致相關公眾誤認為其經過權利人的許可或者與權利人存在特定聯系，當事人以此主張構成在先權益的，人民法院予以支持。3月24日，國家知識產權局關于印發《打擊商標惡意搶注行為專項行動方案》的通知中也提到，自2021年3月起，集中開展打擊商標惡意搶注行為專項行動，其中就包括打擊惡意搶注具有較高知名度的公眾人物姓名、知名作品或者角色名稱等行為。

　　中國人民大學國家版權貿易基地副主任李方麗表示，鄭州歌舞劇院創作的《唐宮夜宴》于2月10日在河南衛視春晚播出后，異常火爆，“唐宮小姐姐”也迅速出圈走紅網絡。“唐宮夜宴”“唐宮小姐姐”作為鄭州歌舞劇院具有較高知名度的作品名稱和角色名稱，是應當受到保護的在先權益，其他無關主體搶注相關商標，不僅侵害了鄭州歌舞劇院的在先權益，更不應獲得注冊。周俊武坦言，如果有其他人搶先申請了該等商標，節目的權利人也可以在公告期內主張該等商標侵犯了自己的在先權益，向商標局提出異議，阻止他人的搶注行為，或是可以自該等商標注冊之日起五年內，請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。

　　如果商標已經被搶注，且搶注的商標已經過了公告期并獲得注冊，權利人是否還有機會？鄭寧表示，在這種情況下，可根據商標法第四十九條的規定，向商標局商標評審委員會提起撤銷申請。

　　據了解，我國商標注冊平均審查周期目前已縮短至4個月，商標注冊周期則在7—8個月之內。對于后續商標如何使用，周俊武提到，商標準予注冊后，商標權人可以自行決定是否自行使用或是以何種條件授權他人使用自己的注冊商標。根據《商標法》第四十三條第三款，許可他人使用其注冊商標的，許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。“至于利益分成機制，商標權人和被授權方之間可以約定一筆固定的授權費用，或者約定商標權人在授權期限內持續獲得一定比例的收益分成，合作模式多種多樣，雙方協商一致即可。”（經濟日報-中國經濟網記者 魏金金）